(Kapatılan)21. Hukuk Dairesi 2010/9040 E. , 2011/13874 K.
"İçtihat Metni"
MAHKEMESİ :İş Mahkemesi
Davacı, ... sigortalılığının 31.12.2003 tarihinde sona erdiğinin ve bu tarihten sonra prim borcu olmadığının tesbitine karar verilmesini istemiştir.
Mahkeme ilamında belirtildiği şekilde, isteğin kısmen kabulüne karar vermiştir.
Hükmün, davalı vekili tarafından temyiz edilmesi üzerine temyiz isteğinin süresinde olduğu anlaşıldıktan ve Tetkik Hakimi ... tarafından düzenlenen raporla dosyadaki kağıtlar okunduktan sonra işin gereği düşünüldü ve aşağıdaki karar tesbit edildi.
K A R A R
Dava, davacının ticaret faaliyetinin 31.12.2003 tarihinde sona erdiği halde davalı Kurumca vergi kaydının 2004 tarihine kadar sürdüğü ve oda sicil kaydının devam ettiği gerekçesiyle davalı Kurumca prim borcu tahakkuk ettirilmesine ilişkin işlemin doğru olmadığı ve davacının davalı Kuruma prim borcu bulunmadığının tespiti istemine ilişkindir.
Mahkemece, bilirkişi raporu esas alınarak davanın kısmen kabulü ile davacının zorunlu ... sigortalılığının ticari faaliyeti 15.01.2004 tarihinde sona erdiğinden 15.01.2004 tarihinde sona erdiğinin ve bu tarihten sonraki süre yönünden prim borcu olmadığının tespitine karar verilmiştir.
1479 sayılı Yasanın 24.maddesinde Limited Şirket ortaklarının sigortalı sayılacağı, 25.maddesinde ise şirketlerle ilgisi kalmayanların çalışmalarına son verdikleri veya ilgilerinin kesildiği tarihte sigortalılıklarının son bulacağı, iflasına karar verilmiş olan tasfiye halindeki şirket ortaklarının şirketin mahkemece tasfiyesine karar verildiği tarihte, iflasına karar verilmiş olan ve tasfiye halindeki şirket ortaklarından hizmet akdi ile çalışanların da çalışmaya başladıkları tarihte sigortalılığının sona ereceği bildirilmiştir.
Öte yandan TTK.'nun 449. maddesinde şirkete ait ticaret ünvanının sicilden terkininin tasfiye memurları tarafından sicil memurluğundan talep olunacağı, bu talep üzerine terkin keyfiyetinin tescil ve ilan olunacağı bildirildiğinden şirketin tüzel kişiliğinin Ticaret Sicilinden terkin edilmesi ile son bulacağının kabulü gerekir.
Dosyadaki kayıt ve belgelerden davacının süpermarket işletmeciliğinden 16.04.1985-15.07.1986, 09.08.1986-03.10.1991, 04.10.1991-31.12.2003 tarihleri arasında vergi kaydının, 17.11.1987-11.11.2004 tarihleri arasında esnaf sicil kaydının, 27.02.1990-31.12.2003 tarihleri arasında oda kaydının bulunduğu ayrıca 24.09.2008 tarihli sigortalılık belgesinde de kollektif şirket ortaklığından dolayı 18.04.1985 tarihinden itibaren devam eden kaydının bulunduğu, 24.09.2008 tarihinde ... Noterliğinden alınan belgeye göre şirketin tasfiyesine karar verildiği, ... Ticaret Sicil Gazetesinde de bu tasfiye kararının 22.10.2008 tarihinde ilan edildiği, davalı Kurumca, davacının 16.04.1985 tarihinde 1479 sayılı Yasaya göre zorunlu ... sigortalılığının kayıt ve tescilinden sonra 1985, 1986, 1987, 1988, 1989, 1990, 1991; 1992, 31.07.2003, 30.09.2003, 2006, 2007 ve 01.04.2008 tarihlerinde prim ödediği, 1992 affından faydalandığı, davalı Kurumca oda, sicil ve vergi kaydının devam etmesi nedeniyle davacının sigortalılığının devam ettiği ve kendisine 23.10.2008 tarihi itibariyle 26.841,00TL borç çıkartıldığı anlaşılmaktadır.
30.04.2008 tarihinde yürürlüğe giren 5510 sayılı Yasa'nın geçici 17. maddesinde; "Kendi adına ve hesabına bağımsız çalışanlarla tarımda kendi adına ve hesabına bağımsız çalışanlardan, 1479 ve 2926 sayılı kanunlara göre tescilleri yapıldığı halde, bu maddenin yürürlük tarihi itibarıyla beş yılı aşan süreye ilişkin prim borcu bulunanların, bu sürelere ilişkin prim borçlarını, prim borçlarının ödenmesine ilişkin Kurumca çıkarılacak genel tebliğin yayımı tarihini takip eden aybaşından itibaren 6 ay içerisinde ödememeleri halinde, prim ödemesi bulunan sigortalıların daha önce ödedikleri primlerin tam olarak karşıladığı ayın sonu itibarıyla, prim ödemesi bulunmayan sigortalıların ise tescil tarihi itibarıyla sigortalılığı durdurulur. Prim borcuna ilişkin süreler sigortalılık süresi olarak değerlendirilmez ve bu sürelere ilişkin Kurum alacakları takip edilmeyerek, Kurum alacakları arasında yer verilmez.Ancak, sigortalı ya da hak sahipleri daha sonra müracaatları tarihindeki 80 inci maddenin ikinci fıkrasına göre belirlenecek prime esas kazanç tutarı üzerinden hesaplanacak borç tutarının tamamını, borcun tebliğ tarihinden itibaren üç ay içinde ödedikleri takdirde, bu süreler sigortalılık süresi olarak değerlendirilir.Sigortalılıkları önceki kanunlara göre durdurulanlar için de bu maddenin ikinci fıkrası hükmü uygulanır." Anılan Tebliğ 14.01.2009 tarihli Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe girmiş bulunmaktadır.
Davacının, yukarıda açıklandığı gibi Kollektif şirket ortaklığının 18.04.1985 tarihinden 24.09.2008 tarihine kadar devam ettiği anlaşılmakla, davacının 23.10.2008 tarihine kadar sigortalılık şartlarını taşıdığının kabulü gerekir.
Yapılacak iş; davalı Kurumda davacının yaptığı prim ödemelerinin hangi tarihe kadar olan sigortalılık süresini karşıladığını sormak, 30.04.2008 tarihine kadar 5 yıl veya daha fazla süreye ilişkin prim borcu varsa sigortalılığını o tarih itibariyle durdurup çıkacak sonuca göre bir karar vermektir.
Mahkemece bu maddi ve hukuki olgular gözetilmeksizin yazılı şekilde karar verilmiş olması usul ve yasaya aykırı olup bozma nedenidir.
O halde, davalı Kurumun bu yönleri amaçlayan temyiz itirazları kabul edilmeli ve hüküm bozulmalıdır.
SONUÇ: Hükmün yukarıda açıklanan nedenlerle BOZULMASINA, 19.12.2011 gününde oybirliğiyle karar verildi.