T.C.
İZMİR
1. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ
ESAS NO : 2018/784 Esas
KARAR NO : 2019/288
DAVA : İtirazın İptali
DAVA TARİHİ : 04/07/2018
KARAR TARİHİ : 03/04/2019
Davacı tarafından davalı aleyhine açılan itirazın iptali davasının mahkememizde yapılan açık yargılaması sonunda, tüm dosya incelendi.
GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ:
DAVA:
Davacı vekili dava dilekçesinde özetle; taraflar arasında kauçuk/hammedde alım satımına dayalı ticari ilişki başladığını, taraflar arasında cari hesap ilişkisi kurulduğunu, müvekkili tarafından davalıya satılan mallar karşılığı fatura kesilerek tebliğ edildiğini, müvekkili şirket tarafından kararlaştırılan yükümlülüklerin eksiksiz yerine getirildiği, davalı tarafından ödemelerin yapılmaması nedeniyle davalı hakkında icra takibi başlatıldığını, davalı borçlunun takibe itiraz etmesi nedeniyle takibin durduğunu, icra takibine konu alacağın TBK 100. maddesi gereğince borçlu tarafından yapılan ödemeler öncelikle varsa işlemiş faiz, masraf ve ferilerden mahsup edileceğinden ve davalı borçlunun icra takibi açıldıktan sonra 03/05/2018 tarihinde müvekkil şirketin ... bank hesabına yaptığı 31.365,81 TL'lik ödemenin öncelikle icra masraf ve ferilerinden tahsil edildiğinden müvekkilin bakiye anapara alacağının hesabı ve takipten sonraki faize ilişkin bir mahkeme kararı da elzem olduğundan iş bu davanın açılmasının zorunlu hale geldiği, fazlaya ilişkin dava ve talep hakları saklı kalmak kaydıyla şimdilik 2.000 TL yönünden davalı borçlunun aleyhine ikame olunan dava konusu icra dosyasına yapılan itirazın iptali ile takibin devamına, icra inkar tazminatına karar verilmesini talep etmiştir.
CEVAP:
Davalı vekili cevap dilekçesinde özetle; cari hesap alacağı belirlenebilir bir alacak olduğundan belirsiz alacak davası ikame edilmesi davanın usulden reddinin gerektiğini, davanın cari hesap alacağı sebebiyle itirazın iptali talebi olduğunu, cari hesap dökümünün davacının elinde bulunmadığını, cari hesap dolayısıyla dosyada herhangi bir borçlarının bulunmadığını, İzmir ... İcra Dairesi'nde 10.04.2018 tarihli ... sayılı takibinde müvekkilinin cari hesap borcunun 34.906,09-TL olarak belirtildiği. Müvekkili tarafından 03.05.2018 tarihinde 31.365,81-TL davacı hesabına ödeme yapıldığını, müvekkilinin ticari defter ve kayıtlarında bulunmayan ve haksız olarak talep edilen 3.540,00-TL'lik vade farkı faturası ve müvekkilinin temerrüde düşürülmeden haksız olarak talep edilen takip öncesi 923,10-TL faizi davacının işbu davada talep etmediklerini belirttiklerini, açıklanan nederlerle davanın reddine karar verilmesini talep etmiştir.
DELİLLER:
Taraflarca gösterilen tüm deliller toplanmış, İzmir ... İcra Dairesinin ... esas sayılı takip dosyası getirtilmiştir.
Davacı vekiline, itirazın iptali davasında takip miktarı belli olduğundan davacının davasını tam dava olarak sürdürmesi ve eksik peşin harcı tamamlaması için HMK. m. 115/2 gereğince kesin süre verilmiş, davacı vekili bu doğrultuda takip çıkışı üzerinden eksik harcı tamamlamıştır.
Dosya üzerinde bilirkişi incelemesi yaptırılmış, 22/03/2019 tarihli bilirkişi raporu alınmıştır.
İzmir ... İcra Dairesi'nin ... esas sayılı takip dosyasının incelenmesinde, alacaklısının ..., borçlusunun ... Şirketi olduğu, 34.906,09 TL cari hesap, 923,10 TL (%9,75) değişen oranlarda reeskont, avans faizi olmak üzere toplam 35.829,19 TL asıl alacak üzerinden 10/04/2018 tarihinde ilamsız takip başlatıldığı, borçlunun 14/04/2018 tarihli dilekçesi ile borca itiraz ettiği görülmüştür.
Dosya ve tarafların ticari defterleri üzerinde bilirkişi incelemesi yaptırılmış, alınan 22/03/2019 tarihli bilirkişi raporunda özetle; "davalı tarafın ticari defterleri üzerinden bakıldığında, davacı tarafından icra takibine konu edilen alacağın doğduğu, takip tarihi itibariyle, davalı şirketin davacı şirkete 31.366,09 TL asıl borçlu olduğu, takip tarihi olan 10/04/2018'den sonra 10/05/2018 tarihinde davalı tarafından davacıya 31.365,81 TL'lik ödeme yapıldığı, son borç bakiyesinin 0,28 TL olduğu, davacı taraf ticari defterleri üzerinden bakıldığında, davacı tarafından icra takibine konu edilen alacağın doğduğu, takip tarihi itibariyle davacı şirketin davalı şirketten 34.906,09 TL asıl alacaklı olduğu, takip tarihi olan 10/04/2018'den sonra 10/05/2018 tarihinde davalı tarafından davacıya 31.365,81 TL'lik ödeme yapıldığı, davacının 31/12/2018 tarihinde 3.540,28 TL'yi de kur farkı zararı olarak kapattığı, son alacak bakiyesinin "0" olduğu, davacı icra takip talebinin 34.906,09 TL asıl alacak talepli olduğu "şeklinde görüş bildirilmiştir.
Bilirkişi raporunun alınmasından sonra davacı tarafça değer arttırım dilekçesi sunulmuş, değer arttırım dilekçesinde; dava dilekçesinde talep edilen alacakların bilirkişi raporu doğrultusunda müddeabihinin ıslahı yolu ile 3.690,49 TL arttırarak toplam 5.690,49 TL nin takip tarihinden itibaren avans faizi ile birlikte tahsilini tahsilini talep etmiştir.
DELİL DEĞERLENDİRİLMESİ VE GEREKÇE :
Dava, İİK 67. madde gereğince açılan itirazın iptali davasıdır.
Dava dilekçesi, cevap dilekçesi, bilirkişi raporu ve tüm dosya kapsamı birlikte değerlendirildiğinde; davacı tarafça cari hesaptan kaynaklanan alacağın ödenmediğinden bahisle davalı hakkında icra takibi başlatıldığı, davalının takibe itiraz ettiği, itiraz üzerine takibin durdurulmasına karar verildiği, davacı tarafça itirazın iptaline yönelik olarak eldeki davanın açıldığı, dava ve takip konusu alacağın varlığı ve miktarının belirlenmesine yönelik olarak dosya ve taraf ticari defterleri üzerinde bilirkişi incelemesi yaptırılmasına ilişkin ara kararı oluşturulduğu, usulüne uygun tutulan ve sahibi lehine delil olma vasfına haiz taraf ticari defterleri göz önüne alındığında, davacının davalıdan takip tarihi itibariyle 0,28 TL cari hesap alacağı, takip tarihi olan 10/04/2018 tarihinden ödeme tarihi olan 10/05/2018 tarihine kadar 270,69 TL işlemiş faiz olmak üzere toplam 270,97-TL alacaklı olduğu, bu miktar üzerinden davalının icra takibine yapmış olduğu itirazın haksız ve yersiz olduğu kanaatine varılarak davacının davasının kısmen kabulü ile, İzmir ... İcra Dairesi'nin ... esas sayılı takip dosyasına davalı borçlu tarafından yapılan itirazın kısmen iptali ile takibin 0,28 TL cari hesap alacağı, 270,69 TL işlemiş faiz olmak üzere toplam 270,97 TL üzerinden devamına, fazlaya ilişkin talebin reddine, 270,97 TL alacak üzerinden hesaplanacak %20 oranında icra inkar tazminatının davalıdan alınarak davacıya verilmesine,
Dair aşağıdaki hüküm kurulmuştur.
HÜKÜM:
Gerekçesi yukarıda açıklandığı üzere
1- Davacının davasının kısmen kabul kısmen reddi ile,
2-İzmir ... İcra Dairesi'nin ... esas sayılı takip dosyasına davalı borçlu tarafından yapılan itirazın kısmen iptali ile takibin 0,28 TL cari hesap alacağı, 270,69 TL işlemiş faiz olmak üzere toplam 270,97 TL üzerinden devamına, fazlaya ilişkin talebin reddine,
3-270,97 TL alacak üzerinden hesaplanacak %20 oranında icra inkar tazminatının davalıdan alınarak davacıya verilmesine,
4-Davacı tarafından peşin yatırılan 613,00-TL harcın karar kesinleştiğinde yatırana iadesine,
5-Alınması gerekli 44,40 TL peşin harç ile 18,50-TL nispi harç toplamı 62,90 TL harcın davalıdan alınarak hazineye gelir yazılmasına,
6-Davacı tarafından sarf olunan 613,00-TL harç, 451,00-TL posta ve bilirkişi ücreti olmak üzere toplam 1.064,00-TL yargılama giderinin davanın kısmen kabul kısmen reddi dikkate alınarak 78,12 TL sinin davalıdan alınarak davacıya verilmesine,
7-Davacı taraf kendisini vekil ile temsil ettirdiğinden A.A.Ü.T gereğince hesap ve takdir edilen 270,97-TL vekalet ücretinin davalıdan alınarak davacıya verilmesine,
8-Davalı taraf kendisini vekil ile temsil ettirdiğinden A.A.Ü.T gereğince hesap ve takdir edilen 2.725,00-TL vekalet ücretinin davacıdan alınarak davalıya verilmesine,
9-HMK.nun 333.maddesi uyarınca taraflarca yatırılan gider avansının sarf edilmeyen kısmının karar kesinleştiğinde talep halinde taraflara iadesine,
Dair, karar HMK 341vd maddeleri gereğince tebliğ tarihinden itibaren iki hafta içerisinde Mahkememize veya aynı nitelikteki başka yer Mahkemesine verilecek dilekçe ile İzmir Bölge Adliye Mahkemeleri nezdinde istinaf yolu açık olmak üzere taraf vekillerinin yüzlerine karşı açıkça okunup usulen anlatıldı.03/04/2019
Katip ...
e-imzalı
Hakim ...
e-imzalı