T.C.
BURSA
1. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ
TÜRK MİLLETİ ADINA
KARAR
ESAS NO : 2017
KARAR NO : 2019
HAKİM : ... ...
KATİP : ... ...
DAVACI : ... -
VEKİLİ : Av. ...
DAVALI : ... - ...
DAVA : İtirazın İptali (Ticari Nitelikteki Hizmet Sözleşmesinden Kaynaklanan)
DAVA TARİHİ : 27/09/2017
KARAR TARİHİ : 16/12/2019
Mahkememizde görülen davanın açık yargılamasında,
DAVACININ TALEBİ : Davacı vekili dava dilekçesinde taraflar arasında bir ticari ilişki bulunduğunu, bu ilişki kapsamında davalıya mal satılıp teslim edildiğini, ancak davalının bakiye cari hesap borcunu ödemediğini, bunun üzerine Bursa 11. İcra Dairesinin ... E. Sayılı dosyası üzerinden takip başlatıldığını, davalının takibe haksiz biçimde itiraz ettiğini, ileri sürerek itirazın iptaline, davalının icra inkar tazminatına mahkum edilmesine karar verilmesini talep etmiştir.
DAVALININ CEVABI : Davalı taraf davaya cevap vermemiştir.
DELİLLER ve GEREKÇE: Derdest dava ilamsız takibe itirazın iptali davasıdır. Kural olarak ispat külfeti davacı taraf üzerindedir. Davacı bir satış sözleşmesine göre mal satıp teslim ettiğini ispat etmelidir.
Davalı taraf davaya süresinde cevap vermemiş olmakla birlikte duruşmaya katılarak şifahi beyanda bulunmuştur. Davalının sözlü beyanı esasen davacı tarafın mal teslimi iddiasını destekler niteliktedir. Davalı mal teslimini inkar etmemiş, bilakis dolaylı biçimde ikrar ederek, teslim varsa bu malların kendisine değil dava dışı iki kişinin de ortak olduğu bir adi ortaklığa verildiğini, davanın ve takibin adi ortaklığa karşı açılması gerektiğini beyan etmiştir.
Getirtilen kayıtların incelemesinden anlaşılmaktadır ki, davacı taraf da takibi adi ortaklara karşı açmıştır. Adi ortaklığın bir hükmi şahsiyeti olmadığından dava ve takip, ortakların hepsine karşı açılmalıdır.
Davacı taraf adi ortaklığın iki kişiden oluştuğunu ileri sürmüştür ki, şimdiye kadar kesilen faturalar da buna uygundur. Faturalara itiraz edildiği ileri sürülmemiştir. Davacı tarafın dayandığı faturaların teslim imzalı sevk irsaliyeleri ile desteklendiği ve bu imzalara itiraz edilmediği de dikkate alınmıştır. Davacı taraf fatura mutabakatları sunmuşsa da mutabakatlar üzerinde davalı tarafın imzası yoktur. Buna karşılık BA-BS dökümleri verilmiştir. Bu deliler Mahkememizce yeterli görülmüştür.
Bir hususa daha dikkat çekmekte yarar vardır. Her iki tarafın kabul ettiği üzere alacak-borç ilişkisinin bir tarafı adi ortaklıktır. TBK'nun 637. maddesi uyarınca, kendi adına ve ortaklık hesabına bir üçüncü kişi ile işlemde bulunan ortak, bu kişiye karşı bizzat kendisi alacaklı ve borçlu olur. Adi ortaklıkta malvarlıkları bakımından elbirliği ile mülkiyet, borçlar bakımından ise müteselsil sorumluluk söz konusudur. Diğer ortak tarafından takibe itiraz edilmemiştir.
Sonuç itibariyle davalı tarafın takibe itirazı haksız bulunmuş, itirazın alacağın tahsilini geciktirmeye yönelik olduğu kabul edilerek davalı aleyhine icra inkar tazminatına hükmedilmiştir.
H Ü K Ü M : Gerekçesi yukarıda açıklandığı üzere ;
Davanın kabulü ile Bursa 11.İcra Müdürlüğünün ... sayılı takip dosyasına davalı-borçlu ... tarafından yapılan itirazın iptaline,
Takibin devamına,
İtirazın alacağın tahsilini geciktirmeye yönelik olduğu ve alacağın belirlenebilir bulunduğu nazara alınarak davalı borçlunun dava konusu alacağın %20'si oranında icra inkar tazminatına mahkum edilmesine,
Harçlar Yasası gereğince alınması gereken 6.878,78-TL karar harcının, icra takibinden alınan 503,50-TL harç ile peşin olarak alınan 1.719,70-TL harçtan oluşan toplam 2.223,20-TL harçtan mahsubu ile bakiye 4.655,58-TL harcın davalıdan tahsiline,
Davacı tarafından yapılan 36,00-TL başvurma ve vekalet harcı + 116,40-TL posta ve tebligat giderinden oluşan toplam 152,40-TL yargılama gideri ile peşin olarak alınan 1.719,70-TL harcın davalıdan alınarak davacıya verilmesine,
Davalı tarafından yapılan yargılama giderinin kendi üzerinde bırakılmasına,
Davacı vekili lehine takdir edilen 10.805,96-TL ücreti-i vekaletin davalıdan alınarak davacıya verilmesine,
Kesinleşme süreci tamamlanana kadar masraf avanslarının kullanılabileceği nazara alınarak kararın kesinleşmesinden sonra yazı işlerince yapılacak hesaba göre artan avansların yatıran tarafa iadesine dair gerekçeli kararın tebliğinden itibaren iki hafta içinde mahkememize iletilecek bir dilekçe ile istinaf yolu açık olmak üzere verilen karar davacı vekilinin yüzüne karşı açıkça okundu, anlatıldı.
16/12/2019
Katip ...
e-imzalıdır
Hakim ...
e-imzalıdır